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員工在公司設(shè)立期間發(fā)生事故能否認(rèn)定為工傷

【案情】

    某建材公司從2012年10月份開始籌建，2013年1月份正式注冊成立。高某于2012年11月進(jìn)入該公司工作。2012年12月，高某在上班時不慎被生產(chǎn)設(shè)備割傷。因賠償問題不能達(dá)成一致，周某于2013年3月向勞動人事爭議仲裁部門申請勞動仲裁，要求確認(rèn)與某建材公司的勞動關(guān)系并獲得工傷待遇。

【分歧】

對于雇員在公司設(shè)立期間發(fā)生事故能否認(rèn)定工傷存在爭議

第一種意見認(rèn)為，雇員在公司設(shè)立期間發(fā)生事故可以認(rèn)定為工傷。設(shè)立期間的公司屬于合法的組織，也是勞動法上合格的用人單位，雇員在上班時間發(fā)生事故，理應(yīng)認(rèn)定為工傷，否則不利于保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

第二種意見認(rèn)為，雇員在公司設(shè)立期間發(fā)生事故不能認(rèn)定為工傷。雇員雇員在公司設(shè)立期間與公司不存在勞動關(guān)系，不能認(rèn)定為工傷。

【評析】

濟(jì)南律師服務(wù)網(wǎng)曲律師同意第二種意見，理由如下：

認(rèn)定工傷的前提是勞動者與用工單位存在勞動關(guān)系。勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）第一條的規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。因此，對于本案，關(guān)鍵在于認(rèn)定設(shè)立期間的公司是否符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格，即是否是勞動法意義上的“用人單位”。

《勞動合同法》第二條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行?！豆痉ā芬?guī)定，籌備中的公司的責(zé)任應(yīng)由負(fù)責(zé)籌備的發(fā)起人承擔(dān)。

可見，本案中，設(shè)立期間的公司不屬于第二條規(guī)定的用人單位，其不具有勞動法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。因此，設(shè)立期間的公司與其雇員不存在勞動關(guān)系，實(shí)際上，在這段時間內(nèi)，雙方之間是勞務(wù)關(guān)系。

綜上，雇員在公司設(shè)立期間發(fā)生事故不能認(rèn)定為工傷。